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        營業自由——商事登記的價值基點

        來源:http://www.qsmznz.shop    發布日期:2015-06-10  瀏覽量:1679

        營業自由——商事登記的價值基點

        (一)對營業自由的認識
        營業自由是“一國民事主體(自然人、法人與其他非法人組織),可根據自己的資本基礎自由地選擇進退法律不禁止且不危害他人利益的營業領域,自主設定自己的營業目的范圍和預期利益目標,為經營行為并得與其他營業主體進行交易的資格和權利”。營業自由意味著商主體資格的自由取得及身份的完全獨立,商主體營業資格的應然乓享有與獲得。營業自由作為商事登記制度的價值基點,其價值內涵主要體現在國家公權力與民事主體私權間的關系上:營業自由體現了公權賦予民事主體從事營業活動的自由程度,即商主體資格的獲得、營業范圍的選擇、營業事項的變更與營業行為的終止等,當事人能夠自由享有或自主決定的程度。這種關系是民事主體進入營業領域、從事營業的制度前提。營業自由集中表達了國家通過商事登記法應給予商蓮對自由的滿足程度,是社會經濟發展的需要,更是人們維持生計的必然要求。生存權是最根本的人權。沒有生存權,其他一切人權均無從談起。從事經營首先是人們解決溫飽問題的需要。從事經營,創造社會物質財富的權利是人的生存權的體現,是一個國家社會經濟繁榮的基礎,是其他一切權利的前提。故營業自由是一種基礎性商事權利,是民事主體享有商主體資格及營業資格,進行營業活動的權利保證和必要條件。
        (二)營業自由的憲政基礎
        “‘經商自由’具有憲法價值。因此,除非是因公共秩序的理由或因戰時經濟的繼續……之外,‘進入商界,并不需要經過任何行政批準,既不存在‘挑選’,也不存在數額的限制,營業自由是一項重要憲法權利,世界各國及地區憲法對營業自由的保護由來已久。
        英國1215年《自由大憲章》第41條就規定:“除戰時與余等敵對之國家之人民外,一切商人,倘能遵照舊時之公正習慣,皆可免除苛捐雜稅,安全經由水道和旱道,出入英格蘭,或在英格蘭全境逗留或耽以經營商業。”體現了早期憲法對商人營業自由的尊重與保護。法國的《人權宣言》及《1791年憲法》更為公民享有營業自由鋪平了道路。法國資產階級革命以《人權宣言》的形式宣告:“任何政治結合的目的都在于保存人的自然的和不可動搖的權利,這些權利就是自由、財產、安全和反抗壓迫。”《1791年憲法》把“一切公民,除德行上和才能上的差別外,都得毫無差別地擔任各種職業和職務”列為憲法保障下的自然人權利和公民權利。德國1919年《魏瑪憲法》第111條規定:一切德國人民,在聯邦內享遷徙自由之權,無論何人,得隨意居留或居住于聯邦內各地,并有取得不動產及自由營生之權。惟根據聯邦法,始得限制以上之規定。”營業自由的憲法化是其在資本主義階段展最為集中的表現。1973年《德意志聯邦共和國基本法》“第一章基權利”中第12條就是有關“選擇營業、職業或專業的權利”的規定。1947年《日本國憲法》第13條規定:“一切國民都作為個人受到尊。對于國民謀求生存、自由以及幸福的權利,只要不違反公共福祉,立法及其他國政上都必須予以最大尊重。”日本通說認為,職業選擇自由包含了營業自由,他們所理解的職業選擇自由,是“決定自己所從事的職業的自由,包括從事自己所選擇的職業的自由,即營業的自由”。除此之外,其他國家的憲法,如《巴基斯坦伊斯蘭共和國憲法》(1973年)第18條、《印度憲法》(1979年)、《大韓氏國憲法》(1981年)第119條第1項、《俄羅斯聯邦憲法》(1993年)第34條第1款及歐共體條約》第52條、第58條、第220條等均對自由經營權作出明確規定,可見其地位之重要。
        在我國,首次對包括營業自由在內的民權做出了具體規定和列舉是1912年3月11日南京臨時政府參議院通過的《中華民國臨時約法》,該法案第二章“人民”第6條第3項規定:“人民有保有財產及營之自由。”這是我國有史以來首次在憲法性文件中對營業自由作出規定。該立法成果意味著營業自由已不僅是資產階級工商業者的特殊訴求和權利,而為全體國民所應當享有的基本權利。我國臺灣地區“憲法”第15條也規定了“人民之生存權、工作權及財產權,應予保障”,雖沒確認營業自由權,但“所謂工作權乃指人民有從事工作并有自由選擇業及工作場所之權利,工作權更是達成生存權之必要手段”。

         

         

         

         

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