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        厘清商事登記確認效力的意義

        來源:http://www.qsmznz.shop    發布日期:2017-04-28  瀏覽量:1363

        厘清商事登記確認效力的意義

         

        離開商事登記的公示,商事交易將被還原為民行為,在民法規則的調整下,并未出現法律調整的真空狀態,交易相對方的合法權益仍受到法律保護,不過此時適用的是民法規則,并根據所構建的“相對人確認”和“交易后果承擔”模式,繼續從事交易。在此基礎上,商事登記的存在必要性就在于通過公示商事信息,為交易主提供商法上的特殊保護。而“在未辦理商業登記的情況下,其后果于,為了保護第三人的利益和交易安全,禁止適用商法上的特殊規則,經營者不得享有相關的交易便利,而按照民法的一般規則來調整其商事經營行為,如此而已”。由此可知,商事登記并未產生創設商主及其營業資格的效力,而是通過其核心私法功能——公示,對商主體主體資格與營業資格在商法上予以確認。可見,認為商事登記具有設效力的觀點,其實是將商事登記制度的一種神化。

        商事登記制度存在的意義在于通過公示功能,協調商主體的營業由與交易安全及交易效率之間的關系。而營業自由是整個商事登記制度的價值基礎,其以自然人為起點,漸次延伸到商合伙與商法人。若予商事登記行為以創設效力,則混淆了行政確認行為與行政許可行為的界限,將商事登記理解為賦權性質,這將有違營業自由基本理念。分確認力與創設力的另一目的也是為了還原商事登記公示的本來面目。


        事實上,在創設效力觀點下,我國商事登記制度與現代商事登記制度存在較大差距。“未經登記,不得經營”的原則,故辦理商事登記,已不是以何種商主體名義進行經營的問題,而事關經營活動本身的正當性與合法性問題。因而營業自由理念在此規定下將無存身之地。“以此種觀點為基礎所建立的商事登記制度,將不可避免地發生商事企業的設立原則由準則主義向核準主義的異化”,“我《企業法人登記管理條例》作為最基本的商事登記法律文件,確立了企業登記的前置行政審批制度,并貫穿于企業法人辦理開業登記和變登記和注銷登記的各個環節……”由此可見,長期以來在我國的事登記制度功能中,居絕對主導地位的是登記的行政監管功能,而忽了商事登記的公示功能。在商事經營越加關系到個人生存利益的今,以嚴格的行政監管來限制商主體的營業自由,將有可能付出社會穩定的代價。因此,應逐步摒除源于計劃經濟時代的商事登記制度的行政監管色彩,強調商事登記的公示功能,明確商事登記的確認效力,這對樹立營業自由理念,改革與完善我國的商事登記制度具有重要意義。

         

         

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